Reinier adviseert nationale en internationale bedrijven
reinier.russell@russell.nl +31 20 301 55 55Esmée geeft advies over ondernemingsrecht, contracten en corporate litigation.
esmee.bootsman@russell.nl +31 20 301 55 55De WHOA maakt het makkelijker voor een bedrijf dat failliet dreigt te gaan om een faillissement te voorkomen. Dat kan door een bindend akkoord met alle schuldeisers, ook als zij niet allemaal met het akkoord instemmen. Welke rechten hebben schuldeisers in de WHOA-procedure?
De WHOA maakt het voor bedrijven gemakkelijker om een herstructurering te bewerkstelligen als zij failliet dreigen te gaan.
Het doel van de WHOA is om het vermogen van levensvatbare ondernemingen in zwaar weer te herstellen en faillissement te voorkomen. Het gaat om de continuïteit van de onderneming en het behoud van haar waarde. Een bedrijf kan zijn schuldeisers en aandeelhouders – of een deel van hen – een akkoord aanbieden onder de WHOA dat voorziet in een wijziging van hun rechten. In de praktijk zal dit meestal betekenen dat de onderneming nog slechts een deel van de schulden zal betalen.
Het akkoord is na homologatie door de rechter bindend voor alle schuldeisers en/of aandeelhouders waarvan de rechten worden gewijzigd onder het akkoord. Als aan bepaalde voorwaarden is voldaan, kan het akkoord worden opgelegd aan schuldeisers die niet hebben ingestemd. Vandaar ook de term ‘dwangakkoord’.
Een WHOA-traject kent zeven stappen, deze zullen hier kort worden toegelicht.
Om een procedure te starten, kan het noodlijdende bedrijf een startverklaring deponeren bij de rechtbank. Deze verklaring geeft toegang tot voorzieningen die de onderneming kunnen helpen om een akkoord te bereiken, zoals een afkoelingsperiode. Deze verklaring is echter niet verplicht. De rechtbank kan ook pas later in het traject worden betrokken.
Deze stap houdt in dat de financiële positie van het bedrijf in kaart wordt gebracht. Het bedrijf kan vervolgens met zijn aandeelhouders en schuldeisers overleggen en onderzoeken of een akkoord haalbaar is.
Na het overleg dient een conceptakkoord te worden opgesteld. Daarin komt te staan welke afspraken er zijn gemaakt met de aandeelhouders en schuldeisers van het bedrijf. Daarnaast worden de schuldeisers en aandeelhouders in klassen van vergelijkbare schuldeisers ingedeeld. De onderneming is niet verplicht om al haar schuldeisers een akkoord te bieden, ook slechts een deel hiervan kan worden betrokken. Het concept akkoord moet minimaal 8 dagen voor de stemming worden verstrekt aan de schuldeisers en aandeelhouders.
Schuldeisers en aandeelhouders stemmen per klasse. Dit kan zowel een elektronisch of schriftelijke vergadering/stemming zijn. Een klasse wordt geacht vóór te stemmen als ten minste de vertegenwoordigers van 2/3e van het totale bedrag aan vorderingen in die klasse voor stemmen.
Als ten minste één klasse voor stemt, is homologatie van het akkoord door de rechter mogelijk. De rechtbank bepaalt vervolgens de datum waarop het homologatieverzoek wordt behandeld. De schuldeisers en aandeelhouders moeten hiervan schriftelijk op de hoogte worden gesteld door de onderneming.
Tot de dag van de zitting kunnen schuldeisers bezwaar aantekenen. De rechter behandelt de bezwaren en beoordeelt of de homologatie kan worden toegewezen.
Indien de rechter het akkoord homologeert moet hieraan uitvoering worden gegeven door de schuldeisers.
In het WHOA-traject heeft de noodlijdende onderneming veel vrijheid. Deze kiest zelf welke schuldenaren in het traject worden betrokken en kan zelf de stemprocedure inrichten. Tegen het gehomologeerde akkoord staat in beginsel geen beroep open, zodat langdurige juridische procedures worden voorkomen en de onderneming het traject efficiënt en snel kan doorlopen. De rechter heeft slechts een beperkte rol in de WHOA-procedure.
Een akkoord komt slechts in aanmerking voor homologatie door de rechter als aan de voorschriften is voldaan. Een van de voorwaarden is dat de schuldeisers en/of aandeelhouders de gelegenheid hebben gekregen om zich via de stemming uit te spreken over het akkoord. Daarnaast geldt dat een dwangakkoord alleen wordt uitgesproken indien dit gerechtvaardigd is in de gegeven omstandigheden.
Er gelden daarom een aantal afwijzingsgronden die slechts kunnen worden ingeroepen door de schuldeisers die tegen het akkoord hebben gestemd. De afwijzingsgronden borgen dat het akkoord redelijk is. De rechter kan het verzoek bijvoorbeeld afwijzen als blijkt dat de verzoekende schuldeiser onder het akkoord slechter af is dan bij vereffening van de boedel in faillissement. Daarnaast dienen MKB-ondernemers ten minste 20% van hun vorderingen te ontvangen.
Bent u als schuldeiser betrokken in een WHOA-traject of dreigt u daarin betrokken te raken? Worden uw vorderingen niet betaald? Neem dan contact op met een van onze advocaten:
De feestdagen staan weer voor de deur, een tijd van vreugde en vrije dagen voor velen. Niet voor iedereen zijn deze dagen echter even betekenisvol.
Wednesday 25 September 2024, Reinier Russell will discuss cybersecurity and data protection in litigation at the European meeting of the World Litigation Forum in Barcelona.
Voordat de Ondernemingskamer een enquêteverzoek kan toewijzen, moet sprake zijn van gegronde redenen om te twijfelen aan een juist beleid of een juiste gang van zaken binnen een onderneming. Wanneer is dit het geval?
In an article in the April 2024 issue of Lady Justice, the magazine of the Women Lawyers Section of Primerus, Lisanne Meijerhof shares her passion and expertise in charity law. Why has she chosen to focus on the law of foundations and other philanthropic organizations? What legal issues should charities be aware of?
De Tweede Kamer heeft de regering verzocht een nieuwe rechtsvorm uit te werken: de rentmeestervennootschap. Deze rechtsvorm moet maatschappelijk ondernemen stimuleren door de zeggenschap over de onderneming te verleggen van de aandeelhouders naar zogenaamde rentmeesters. Wat kenmerkt een rentmeestervennootschap?
Wanneer binnen een onderneming de spanningen hoog oplopen en de onderneming in gevaar dreigt te komen, kan dit een reden zijn om bij de Ondernemingskamer een enquêteverzoek in te dienen. Wie hebben recht om dit te doen?
